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  • 未经允许出产种子的不构成非法经营罪

    [ 武合讲 ]——(2018-7-9) / 已阅599次

    未经允许出产种子的不构成非法经营罪
    武合讲[ 武合讲,菏泽学院遗传育种学和农业经济法学退休教师,中国蔬菜协会种苗分会的法律顾问,中国种子协会大豆分会、小麦分会、马铃薯分会的法律顾问,山东贵和律师事务所律师。微信和电话:手机。]
    (山东贵和律师事务所律师 山东菏泽 274000)
    《种子法》规定,出产经营种子的,应该办理种子出产经营允许证;除本法另有规定外,禁止任何单位和个人无种子出产经营允许证或者违反种子出产经营允许证的规定出产、经营种子。依据上述规定,种子属于法律规定的限制买卖的物品。《博彩娱乐网站导航》规定,违反国家规定,未经允许经营法律规定的限制买卖的物品,扰乱市场秩序,情节严重的,构成非法经营罪。有关司法解释将经营数额或者违法所得作为扰乱市场秩序情节严重立案追诉非法经营罪的标准。上述规定,是司法机关追究未办理种子出产经营允许证出产主要农作物种子或者转基因种子行为人非法经营罪的主要依据。司法实践中,未办理种子出产经营允许证出产主要农作物种子或者转基因种子被追究非法经营罪的案例大量存在。作者认为,未经允许经营种子扰乱市场秩序情节严重的,构成非法经营罪;未经允许出产种子的,不构成非法经营罪。
    一、从事非商品种子或者非主要农作物种子出产的,不实行允许制度。由于缺乏须经允许的要件,所以未经允许从事非商品种子或者非主要农作物种子出产的,不构成非法经营罪。
    (一)从事非商品种子出产的,从事非主要农作物种子出产的,不实行允许制度。
    自2000年12月1日起施行的《种子法》(下称原种子法)第二十条规定:“主要农作物和主要林木的商品种子出产实行允许制度”。自2016年1月1日起施行的《种子法》(下称现行种子法)第三十一条第四款再次规定:“只从事非主要农作物种子和非主要林木种子出产的,不需要办理种子出产经营允许证”。依据上述法条规定,从事非商品种子出产的,从事非主要农作物种子出产的,不实行允许制度。
    (二)未经允许出产非商品种子的,不构成非法经营罪。
    “产品”与“商品”,在出产、流经过程中处于不同的阶段。“产品”处于出产阶段,“商品”处于流通阶段。用于交换的“产品”,才为“商品”。种子出产经营者自己组织出产或者委托他人出产的种子供自己采用的,不用于交换,不属于商品种子。无论是主要农作物或是非主要农作物,出产非商品种子的,都不实行允许制度。不办理种子出产允许证出产非商品种子的,不构成非法经营罪。
    (三)未经允许出产非主要农作物种子的,不构成非法经营罪。
    原种子法第七十四条第(三)项规定,主要农作物是指稻、小麦、玉米、棉花、大豆以及国务院农业行政主管部门和省、自治区、直辖市人民政府农业行政主管部门各自分别确定的另外一至二种农作物。现行种子法第九十二条第(三)项规定:“主要农作物是指稻、小麦、玉米、棉花、大豆”。依据上述规定,2016年1月1日当初未取得种子出产允许证出产不是稻、小麦、玉米、棉花、大豆以及国务院农业行政主管部门和省、自治区、直辖市人民政府农业行政主管部门各自分别确定的另外一至二种农作物的种子的,不违反国家规定,不构成非法经营。2016年1月1日将来未取得种子出产允许证出产不是稻、小麦、玉米、棉花、大豆的种子的,不违反国家规定,不构成非法经营罪。
    二、种子出产的活动空间是田间。种子出产的活动方式是种植和采收。种子出产不涉及市场和经营,不扰乱市场秩序,不构成非法经营罪。
    (一)种子出产和种子经营的区别。
    《农作物种子出产经营允许管理办法》(农业部令2011年第3号)第三十二条规定:“本办法所称种子出产,是指种植、采收、晾晒或者烘干种子的活动。本办法所称种子经营,是指对出产的种子进行清选、分级、干燥、包衣等加工解决,以及包装、标识、销售的活动”。《农作物种子出产经营允许管理办法》(农业部令2016年第5号)第三十条规定:“本办法所称种子出产经营,是指种植、采收、干燥、清选、分级、包衣、包装、标识、贮藏、销售及进出口种子的活动;种子出产是指繁(制)种的种植、采收的田间活动”。
    (二)种子出产的活动方式是种植、采收;缺乏经营要件,不构成非法经营罪。
    种子出产是指繁(制)种的种植、采收的田间活动。种子的种植、采收,不属于种子经营。缺乏种子经营要件,种子出产不构成非法经营罪。
    (三)种子出产的活动空间是田间;缺乏市场要件,不构成非法经营罪。
    种子出产是指繁(制)种的种植、采收的田间活动。种植出产的活动空间不涉及市场,不涉及流通,不大概扰乱市场秩序。种植、采收的种子未进行清选、分级、包衣等加工解决,未进行包装、标识、附有标签和采用解释,就不能销售。不进入市场销售,就不大概扰乱市场秩序。缺乏扰乱市场秩序的要件,种子出产不构成非法经营罪。
    三、出产的种子,是加工商品种子的工业原料,不是农业出产资料。缺乏经营数额,不构成非法经营罪。
    (一)出产的种子不是销售的种子。
    无论是种子出产经营者自己组织出产的还是委托他人出产的种子,都必须由种子出产经营者对出产的种子进行清选、分级、干燥、包衣等加工解决,以及包装、标识,符合国家或者行业标准,附有标签和采用解释,才属于现行种子法第四十一条规定的销售的种子。不是销售的种子,不得进入市场销售。不进入市场销售,就不大概产生扰乱市场秩序的结果。
    (二)出产的种子不是农业出产资料。
    出产的种子,只可作为加工、分级、包装、标识商品种子的工业原料供应给种子经营者采用,不可作为农业出产资料销售给种子采用者采用。未经加工、分级、包装,未经分级符合国家或者行业标准,未附有标签和采用解释的种子,既当然是没有标签的假种子,又大概是不符合国家或者行业标准的劣种子。由于种子法规定禁止出产经营假、劣种子,所以禁止将出产的种子销售给种子采用者采用。出产的种子不能销售,不能销售就没有经营数额,没有经营数额就不构成非法经营罪。
    (三)回收种子不是买卖种子。
    种子经营者根据《农作物种子种植回收合同》回收种子出产者出产的种子,是种子经营者收回利用自己提供的繁衍材料出产的自有种子,而不是购买他人所有的产品。种子经营者回收种子出产者出产的种子,向种子出产者所支付的费用,包括种子出产者的劳务报酬及其为出产种子所垫付出产资料的折价补偿,不是购买种子的价款。种子经营者回收利用自己的繁衍材料出产的种子所付出的代价,既不是经营数额,更不是违法所得。
    种子出产者根据《农作物种子种植回收合同》向种子经营者交付出产的种子,收取的劳务报酬及其为出产种子所垫付出产资料的折价补偿,不属于经营数额和违法所得,不成为非法经营罪的构成要件。
    四、对未经允许出产种子的追究刑事责任,缺乏法律依据。
    (一)对未经允许出产种子的追究刑事责任,缺乏法律依据。
    现行种子法未规定违反允许制度的追究刑事责任。现行种子法第七十五条规定,因出产经营假种子犯罪被判处有期徒刑以上刑罚的,种子企业或者另外单位的法定代表人、直接尽职的主管人员自辉煌官娱乐澳门娱乐完毕之日起五年内不得担任种子企业的法定代表人、高级管理人员;第七十六条规定,因出产经营劣种子犯罪被判处有期徒刑以上刑罚的,种子企业或者另外单位的法定代表人、直接尽职的主管人员自辉煌官娱乐澳门娱乐完毕之日起五年内不得担任种子企业的法定代表人、高级管理人员。与现行种子法第七十五条、第七十六条规定不同的是,第七十七条没有规定“因未取得未按照允许证出产经营种子犯罪被判处有期徒刑以上刑罚的”对种子企业或者另外单位的法定代表人、直接尽职的主管人员剥夺政治权利。依据上述规定,未经允许出产种子的不被判处有期徒刑以上刑罚,种子企业或者另外单位的法定代表人、直接尽职的主管人员不被剥夺政治权利。对未经允许出产种子的追究刑事责任,缺乏法律依据。
    (二)对未经允许出产种子的追究刑事责任,不符合平等原则。
    原《种子法》第二十条 主要农作物和主要林木的商品种子出产实行允许制度。现行《种子法》规定:“只从事非主要农作物种子和非主要林木种子出产的,不需要办理种子出产经营允许证”。依据上述法律规定,从事非主要农作物种子和非商品种子出产的,不实行允许制度。由于从事非主要农作物种子和非商品种子出产的不实行允许制度,所以从事非主要农作物种子和非商品种子出产的,既不承担行政责任,又不承担刑事责任。
    虽然主要农作物种子和商品种子的出产,较非主要农作物种子和非商品种子的出产,对保障农业出产安全和农民利益更为重要,应该加强管理,但是仅仅由于出产的标的物存在主要农作物种子和非主要农作物种子之别,商品种子和非商品种子之别,就对未经允许出产主要农作物种子和商品种子的,既追究行政责任,又追究刑事责任,显然不安稳、不平等。
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